随着经济全球化的加速和市场化改革的深化,中国经济市场的竞争程度不断提高。各行业的市场竞争加剧,新的竞争主体不断涌现,市场份额分布趋向合理,市场竞争呈现多元化趋势。同时,市场监管力度也在不断加强,垄断和不正当竞争行为得到更加有效的打击。政府在市场竞争中扮演着宏观调控的角色,通过制定经济政策、规划和法规,对市场经济进行监管,同时制定各类和市场息息相关的产业政策,引导产业布局,促进产业发展。
政府等公共服务职能部门颁布的政策性文件,对市场具有指导、约束、规范作用。然而,一些政策性文件的出台可能会对市场造成负面影响,例如通过政策性文件来限制竞争或保护本地企业的利益,从而扰乱市场竞争的秩序。因此,对政策性文件的审查需要从公平竞争的角度进行,以防止政策文件产生不当竞争。
公平竞争审查制度明确政策制定机关自我审查机制,同时鼓励引入第三方评估机制以提高公平竞争审查的质量和科学性。2019年出台的《公平竞争审查第三方评估实施指南》为公平竞争审查第三方评估机制构建了制度框架,强调第三方评估的重要性。
公平竞争审查第三方评估,是指制定政策的相关部门作为委托主体,委托与评估客体无利害关系的独立机构,依据一定的标准,运用科学的评估方法,对限制市场竞争的政策实施或者其他与竞争审查有关的工作进行评估,最终形成书面的评估报告,供政策制定的相关主体进行参考。评估的客体包括与市场准入、产业发展、招商引资、招标投标、政府采购、经营者行为规范、资质标准等涉及市场主体经济活动的规章、规范性文件和其他政策措施。
本文将从第三方评估机构的角度,对如何进行第三方评估进行讲解。
一、公平竞争审查第三方评估的特点 1.独立性
独立性是公平竞争审查第三方评估制度的重要特点之一。评估机构应该独立于政府或政策制定者,不受其影响,不是政策制定机关的附属机构或派出机构,也独立于政策措施有利害关系的主体,以确保评估结果客观公正。评估机构应该由具有独立资格的第三方机构组成,以避免评估过程中的利益冲突和其他形式的干扰。在各地的公平竞争审查第三方评估工作中,大多会委托本地或者外地的高校、律师事务所、评估公司等机构作为第三方。
例如,重庆与四川就多次开展公平竞争审查第三方交叉互评工作,由四川的第三方机构对重庆的政策制定机关进行审查,由重庆的第三方机构对四川的政策机关进行审查。四川和重庆也是全国首个开展第三方交叉互评工作的地方。
2.客观性
客观性也是公平竞争审查第三方评估制度的重要特点之一。评估本质上是一种价值判断,价值判断会带有强烈的主观色彩,这就要求评估机构应该采用科学、客观、公正的方法,基于客观数据和事实,对政策文件进行全面、客观、公正的评估,以确保评估结果符合实际情况。 3.全面性
评估机构应该对政策文件涉及的各个方面进行全面评估,包括政策目标、实施效果、影响范围、影响程度、影响时间等方面,以确保评估结果具有全面性和准确性。 二、评估的法规依据 1.基本法规依据
2.其他法规依据
其他依据是指,除了全国人大、国务院及其下属部级机构制定的可以在全国范围内适用的法律、法规、规章外,不同的地方也会针对各地的具体情况制定相应的政策。地方在进行第三方审查工作时,不仅要以基本法律法规为依据,也要遵守地方性法规、地方政府规章和政策性文件。 例如在四川地区,省市场监督管理局于2020年11月召开了公平竞争审查联席会议,在会议上一致通过了《四川省公平竞争审查工作第三次联席会议工作要点》和《四川省公平竞争审查工作第三方评估方案(暂行)》(现已通过正式方案),在该会议上,还将省市场监督管理局、省发展和改革委员会作为第一批评估的试点单位。
四川省政府办公厅还印发了《四川省规范使用行政权力促进市场公平竞争工作方案》(川府办〔2019〕413号)等文件。
三、第三方评估的具体流程 1.选定第三方评估
各级政府及其部门需要对政策性文件进行公平竞争第三方评估的,先应委托符合资质条件的第三方机构。选定第三方机构的方式主要是竞争性磋商或者招标。 例如,2021年对四川商务厅开展公平竞争审查就是采用竞争性磋商的方式,公告中会载明项目名称也就是被评估对象、项目的主要任务、可以申报的对象以及申报条件、磋商的流程等信息。该类公告一般在各地的市场监管部门官方网站进行发布。符合条件的机构就可以参与竞争性磋商或者投标,中选者获得第三方审查资格。
2.制定工作计划
第三方机构会依据委托方的要求和相关法规,编制评估方案,包括评估的范围、方法和标准等。在制定评估方案时,要严格按照法律法规和政策性文件的规定。建议评估机构提前制订工作计划,包括评估原则、评估方法、评估内容、提前制定好需要用到的工作表。工作表包括被评估单位需要提交的材料清单、现场抽样的政策措施目录表以及各类统计表等文件。 此外,公平竞争审查第三方评估一般是针对一个或者多个政策制定机关在某一个时间段内制定发布的涉及市场主体的政策文件,例如2019-2022年颁布的政策性文件,由于文件数量过多,现实中一般是提前要求被评估单位进行抽样。 3.进行现场评估
第三方机构会按照评估方案开展实地调研和数据收集,进行数据分析、模型构建和模拟等多种方法,作出评估结果。主要包括形式审查和实质审查。形式审查是指文件形式上是否进行了内部审查、是否在颁布之前征求意见、是否进行了相应宣传工作。实质审查是指政策是否存在违反公平竞争法律法规的内容(包括6个部分18个方面,需要根据《公平竞争审查制度实施细则》进行一一对照),同时制作公平竞争审查表。
4.撰写评估报告
第三方机构撰写评估报告,包括评估结果、结论和建议等,并提交给委托方。评估报告一般包括以下内容:
政策制定过程评估:评估政策制定的程序是否合法、公开、透明,是否充分考虑了各方利益和意见,并建议政策制定者如何改进政策制定程序。
政策内容评估:评估政策的目标是否明确、合理、可行,政策措施是否恰当、有效、公正,政策是否与法律法规、行政规章等相符,是否具有不当竞争的风险。
政策实施评估:评估政策实施的效果是否达到预期目标,是否对市场竞争、消费者福利和社会效益产生了积极或消极影响,以及是否存在不当竞争的行为等。
政策影响评估:评估政策对各利益相关方的影响,包括产业、企业、消费者、环境、社会等方面的影响,并提出相应的建议。
政策监管评估:评估政策的监管机制是否健全、有效,监管措施是否能够有效遏制不当竞争行为,政策监管机构是否有足够的能力和资源来履行监管职责,并提出相应的建议。
需要指出的是,以上方面并非完全独立,可能存在相互交叉和重叠的情况。评估报告的撰写需要根据具体情况进行综合分析和判断,以提供尽可能客观、全面和可靠的评估结果和建议。
5.委托方审查
委托方会对评估报告进行审查,如有必要可以与第三方机构进行进一步沟通和讨论。
6.总结
委托方、被评估单位、第三方审查机构可以召开会议、形成材料,对评估工作进行总结。
四、小 结
公平竞争审查制度中引入第三方评估机制是现代化国家治理体系构建中一项重要评价机制,其引入既是完善公平竞争审查制度的需要,又是政府治理体系创新的需要。由于我国的第三方评估机构整体上出现较晚,且在我国政府工作评估体系上引入第三方评估机制的时间也比较晚,但是各地的政策制定机关都在逐渐重视公平竞争审查第三方评估工作。也正是因为该市场发展还未成熟,所以第三方机构有更多的机会参与到其中,这也是形成公平竞争市场环境的重要环节。满足资质要求的第三方机构可以积极参与到公平竞争第三方审查的工作当中。
同时,第三方评估机构还应该做好评估过程中的保密工作,对评估执行过程中所涉及的电子、书面文件进行归档。工作期间涉及到的保密资料,应严格按照保密规定归档管理。